光伏项目常见的收购模式以及法律风险

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摘要一、 光伏项目简介光伏(Photovoltaic),是太阳能光伏发电系统(Solar power system)的简称,是一种利用太阳电池半导体材料的光伏效应,将太阳光辐射能直接转...

一、 光伏项目简介

光伏(Photovoltaic),是太阳能光伏发电系统(Solar power system)的简称,是一种应用太阳电池半导体材料的光伏效应,将太阳光辐射能直接转换为电能的一种新型发电系统,有独立运行以及并网运行两种方式,是可再生能源开发应用的重要组成部份。文章源自微观生活(93wg.com)微观生活-https://93wg.com/2359.html

二、 光伏项目常见的收购模式文章源自微观生活(93wg.com)微观生活-https://93wg.com/2359.html

1. 收购控股项目公司的母公司:文章源自微观生活(93wg.com)微观生活-https://93wg.com/2359.html

合作前,合作方成立项目公司,并在其上层设立夹层公司作为股权合作平台,收购方取得平台公司控股权,实现间接控股项目公司。双方后续共同以项目公司名义展开项目开发。此种模式的优点在于因股权合作平台为项目公司的母公司,项目公司直接股东没有变化,规避了倒卖路条[1]的风险,且可到达进入即控股之目的,减少后续整合的管理本钱。文章源自微观生活(93wg.com)微观生活-https://93wg.com/2359.html

2. 收购参股项目公司:文章源自微观生活(93wg.com)微观生活-https://93wg.com/2359.html

合作时项目公司已经成立,收购方在建设期以参股方式成为项目公司股东,在建成投产后成为控股股东。通常情况下,收购方即便在建设期作为小股东,也会请求项目依照其工程质量标准进行建设,并在一定程度上参与工程管理工作。在合作方未设立项目公司母公司作为夹层公司的情况下,收购方以小股东的身份进入项目,未实质扭转项目公司节制权,一般也不会被认为倒卖路条[1]。文章源自微观生活(93wg.com)微观生活-https://93wg.com/2359.html

3. 合作成立项目公司的模式文章源自微观生活(93wg.com)微观生活-https://93wg.com/2359.html

收购方以及合作方就合作事宜签署《框架协定》,双方共同成立项目公司进行项目开发、投资、建设以及运营,由收购方享有绝对控股权。文章源自微观生活(93wg.com)微观生活-https://93wg.com/2359.html

4. 控股子公司与合作方成立项目公司的模式文章源自微观生活(93wg.com)微观生活-https://93wg.com/2359.html

收购方的控股子公司与合作方共同成立项目公司进行项目开发,在项目具备动工前提后,项目公司拟增添注册资本,由控股子公司以及合作方分别认缴,实现由收购方间接节制项目公司。文章源自微观生活(93wg.com)微观生活-https://93wg.com/2359.html

5. PGO项目合作模式

2013年8月22日,招商能源、国电光伏、国电南瑞、国电蒙电新能源等六方主体在北京发起成立了“光伏绿色生态合作组织”(PGO),签署六方战略合作协定,对各方权力义务进行明确,就展开光伏电站项目展开全方位合作。2013年9月26日,PGO组织动工建设位于呼以及浩特的一光伏项目,该项目是国电蒙电新能源与内蒙古奈伦团体的合作项目。其中国光电伏作为EPC[2]总包公司,对双方确认的发电量进行担保,收购方招商能源在项目到达交收前提时收购该光伏电站项目。

即,该项目收购模式是通过整合多家资源成立PGO组织,该组织包括了拟投资的项目公司,待光伏项目到达交收前提时再由PGO组织中的拟收购方进行收购。

6. 居间模式

由EPC总包方与中介公司签订居间协定,拜托中介公司在前期调研寻觅适合的光伏电站项目并办理前期手续,EPC总包方依照商定支付项目开发费用。待该光伏项目经由初评并取得投资方认可后,由投资方与中介公司签订合作意向书,成立项目公司,投资方为大股东,中介公司继续以项目公司名义完成项目手续申报,项目建成后,再由中介公司将股权转让给投资方,其中EPC总包方同时作为技术支撑。(深圳茂硕—十一科技—南京辰天电站EPC三方协定)

7. 附前提的BT模式[2]:

该模式下,双方事前商定项目后续收购价格或定价原则,并商定收购的技术以及商务前提,待项目建成且知足商定前提,收购方收购项目部份或全体股权。采取这类模式,直至项目建成后才对是不是收购进行决断,可以更为有效地隔离项目建设期的风险,但由于在建设期没有任何股权情势的投资,对项目建设施加的影响比较有限。

8. 承债式的BT模式:

这类模式的基本框架及流程与上述“附前提的BT模式”相似,核心点在于,通常合作方自身即作为项目的EPC商,与收购方合作前即已与项目公司签署EPC合同,将项目所有本钱纳入EPC中,建成后以接近零价向拟收购方转让项目公司股权,后续由收购方作为项目公司新股东承接项目公司EPC债务,向合作方付EPC款,合作方通过EPC款取得收益。

三、 收购光伏项目存在的法律风险

1.项目公司股权情况

(1)注意项目公司股东人数、姓名(名称)及其持有股权数量等信息,应关注股权权属是不是清晰,是不是存在质押、查封情景、涉诉风险、隐性代持情况;

(2)注意项目公司认缴以及实缴注册资本情况、实行出资情况;

(3)股权优先购买权情况;

2. 项目公司资产、负债情况

(1)关注项目公司资产情况是不是属实,是不是存在资产典质、质押以及查封等情景,和是不是购买了财产保险;

(2)关注项目公司融资方式及负债金额,有关银行借款、融资租赁、保理融资等合同签订以及实行情况,特别应关注以及核实项目公司以及股东及关联公司之间的股东借款以及资金来往情况;

3. 项目公司对外签署合同及实行情况(债权债务情况)

  需注意项目公司对外签订的项目建设工程合同(含EPC总承包合同、土建以及安装合同、设计合平等)、光伏组件买卖合同、项目运维合同、屋顶租赁合同、合同能源管理协定、融资贷款等重大合同签署及实行情况,尤其是未实行终了的合同权力义务的商定,是不是存在违约情景,和对外担保的情况。

(1)建设工程合同、装备采购合同是不是经由招标程序。防止因未实行招标程序致使合同无效和合同项下的担保合同因主合同无效而无效。

(2)对外签订合同的结算以及欠款情况。关注建设工程合同、装备采购合平等合同的结算金额是不是肯定,和是不是存在欠付款项,核实项目公司的负债情况,并评估承包商(供应商)采用诉讼(仲裁)等手腕索要欠付款项的风险。

(3)对组件装备采购合同的质保情况。光伏项目通常运营期长达25年,尽调时应提示收购方关注光伏发电系统是不是存在质量问题,和光伏项目建设工程合同、装备采购合同中商定的机能保证参数以及承包商(供应商)承当的质保责任的情况。

(4)对外合同的实行情况:关注未实行终了的合同中双方权力义务的商定;

(5)对外担保情况:需重点关注项目公司是不是存在资产典质、售电收益权质押,特别是连带责任保证等对外担保。;

4. 土地合规性审查

地面光伏电站用地主要分为三类,一是光伏发电板的搭建用地,一般称光伏区用地;二是升压站、运营管理中心用地,一般称升压站用地;三是外送输电路线用地。

(1)明确土地性质,是不是属于禁入或限入土地(国家基本农田、基本草原、林地、制止建设区等);

(2)审查项目用地的权属、获取方式及程序是不是合规;

(3)审查项目用地是不是依法获得审批:触及的部门包含疆土、草原、林业、水利等部门。

9. 审查光伏项目是不是相符年度补贴指标

(1)项目是不是纳入年度建设范围指标:依据《光伏电站项目管理暂行方法》(国能新能[2013]329 号),光伏项目每年度建设的装机容量不得超过当年所计划肯定的指标额,而未纳入年度指点范围的项目不享受可再生能源电价附加津贴。

(2)是不是施行竞争方式配置指标:现行光伏项目是以上网电价等作为竞争因素肯定建设范围指标的分配方式;

(3) 是不是相符处所政府的补贴前提;

10. 审查交易模式的法律风险:是不是属于“路条买卖”情景?

(1)交易模式是不是违反《行政许可法》相干制止性规定:对于不以自己为主投资开发为目的、而是以倒卖项目备案文件或非法转让攫取不当利益为目的的企业,能源主管部门有权力规定其在一按期限内不能作为投资主体开发光伏电站项目(相似黑名单),限制市场进入;项目单位以及投资主体面临着监管部门处以罚款以及没收违法所得的可能性较大。

(2)变换项目投资主体后应该及时备案:国能新能[2014]445号文规定,“制止买卖项目备案文件及相干权益,已办理备案手续的光伏电站项目,如果投资主体产生重大变化,应该从新备案。”

(3)收购项目的系列合同的法律效率:从合同效率方面分析,同时注意部份触及国有股权转让的项目单位也应该相符国资监管规定。

11. 审查光伏项目投资的相干资质

(1) 投资散布式光伏项目——光伏业务许可证(国家能源局)

(2) 项目计划、预可行性钻研、可行性钻研、项目评估——工程咨询资质(国家发展改革委员会)

(3) 工程地质勘查——工程勘查证书(住房以及城乡建设部)

(4) 环境影响评价——建设项目环境影响评价资质证书(生态环境部)

(5) 安全评价——安全评价机构资质证书(国家安全生产监督管理总局)

(6) 水土维持评价——水土维持方案编制资历证书(中国水土维持协会)

(7) 节能评估——**省节能评估机构备案证书(各省相干部门)

(8) 项目招标——招标代理机构资历证书(住房以及城乡建设部)

(9) EPC总包——建筑业企业资质证书(总承包)(住房以及城乡建设部)

(10) 施工图设计——工程设计资质证书(住房以及城乡建设部)

(11) 电力装备施工——承装(修、试)电力设施许可证(国家能源局处所监管局)

10.审查光伏项目实际建设情况与审批、许可文件是不是符合

(1)项目投资主体是不是产生变动

(2)光伏项目的建设地点是不是产生变动

(3)电站的实际装机容量与核准、备案容量是不是符合

11.审查光伏项目中触及的专利有效性问题

[1] “倒卖路条”现象,法律上实际表现为“股权转让”行动。光伏项目属于变更投资主体应该进行从新备案的投资交易中,因而法律上如果投资主体产生重大变化,应该从新备案。[2] EPC中文译为工程总承包。EPC(Engineering Procurement Construction)是指公司受业主拜托,依照合同商定对工程建设项目的设计、采购、施工、试运行等履行全进程或若干阶段的承包。通常公司在总价合同前提下,对所承包工程的质量、安全、费用以及进度负责。[3] BT是英文Build(建设)以及Transfer(移交)缩写情势,意即“建设--移交”,是政府应用非政府资金来进行非经营性基础设施建设项目的一种融资模式。 BT模式是BOT模式的一种变换情势,指一个项目的运作通过项目公司总承包,融资、建设验收合格后移交给业主,业主向投资方支付项目总投资加之合理回报的进程。

参考

  • ^ “倒卖路条”现象,法律上实际表现为“股权转让”行动。光伏项目属于变更投资主体应该进行从新备案的投资交易中,因而法律上如果投资主体产生重大变化,应该从新备案。
  • ^BT是英文Build(建设)以及Transfer(移交)缩写情势,意即“建设--移交”,是政府应用非政府资金来进行非经营性基础设施建设项目的一种融资模式。 BT模式是BOT模式的一种变换情势,指一个项目的运作通过项目公司总承包,融资、建设验收合格后移交给业主,业主向投资方支付项目总投资加之合理回报的进程。
  • 参考

  • ^ “倒卖路条”现象,法律上实际表现为“股权转让”行动。光伏项目属于变更投资主体应该进行从新备案的投资交易中,因而法律上如果投资主体产生重大变化,应该从新备案。
  • ^BT是英文Build(建设)以及Transfer(移交)缩写情势,意即“建设--移交”,是政府应用非政府资金来进行非经营性基础设施建设项目的一种融资模式。 BT模式是BOT模式的一种变换情势,指一个项目的运作通过项目公司总承包,融资、建设验收合格后移交给业主,业主向投资方支付项目总投资加之合理回报的进程。
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